Выплата дивидендов бывшему участнику

Вопросы по выплате дивидендов бывшим участникам обществ волнуют многих бывших и действующих собственников. Разберёмся с ними окончательно в этой статье.

О праве обращения бывшего участника общества с требованием распределения прибыли, образовавшейся в период его участия в обществе, после утраты им статуса участника общества В соответствии с п. 1 ст. 8 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее Закон №14-ФЗ) участники ООО вправе принимать участие в распределении прибыли.

Распределение прибыли между участниками общества с ограниченной ответственностью регулируется ст. 28 Закона № 14-ФЗ. Пунктом 1 этой статьи определено, что общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества. В п. 2 ст. 28 Закона № 14-ФЗ говорится о том, что часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале. Причем уставом общества (при его учреждении или путем внесения последующих изменений по решению общего собрания участников общества, принятому единогласно) может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. В соответствии с п. 3 ст. 28 Закона № 14-ФЗ срок и порядок выплаты части распределенной прибыли устанавливаются уставом ООО или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними.

Если участник выходит из ООО, подав заявление о выходе, то ООО должно выплатить ему действительную стоимость его доли (Пункт 1 ст. 26, п. 6.1 ст. 23 Закона № 14-ФЗ).

Считать и выплачивать уходящему участнику дивиденды за счет чистой прибыли, накопленной к моменту выхода его из ООО, в связи с тем что он покидает ООО, не нужно. Дивиденды полагаются только в случае принятия общим собранием участников (единственным участником) решения о распределении чистой прибыли (Пункт 1 ст. 28 Закона № 14-ФЗ; абз. 6 п. 15 Постановления Пленума ВС РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999).

Таким образом, дивиденды уходящему участнику выплачиваются, только если до его выхода в ООО принимались решения о распределении чистой прибыли и по ним числится задолженность перед этим участником. Аналогичный вывод сделан в Определении ВАС РФ от 12.05.2009 N ВАС-5308/09 и в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 23.03.2009 по делу N А56-11686/2008.

При этом срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества. Если срок выплаты уставом или решением общего собрания участников не определен, указанный срок считается равным 60 дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

Участник ООО, которому в установленный срок не была выплачена часть распределенной прибыли общества, вправе обратиться к обществу с требованием о ее выплате. Срок, в течение которого ему предоставлено такое право, составляет 3 года с момента истечения срока для выплаты распределенной прибыли по принятому решению (п. 4 ст. 28 Закона № 14-ФЗ).

Уставом общества может быть предусмотрен более продолжительный срок для обращения с данным требованием, но не более 5 лет. Пропущенный срок восстановлению не подлежит.

Согласно абз. 2 п. 12 ст. 21 Закона № 14-ФЗ к приобретателю доли или ее части в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, направленной на отчуждение указанной доли или ее части в уставном капитале, или до возникновения иного основания ее перехода.

Статьей 29 Закона № 14-ФЗ установлены случаи ограничения распределения прибыли общества между участниками общества и ограничения выплаты прибыли общества участникам общества:

«1. Общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества:

до полной оплаты всего уставного капитала общества;

до выплаты действительной стоимости доли или части доли участника общества в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения; если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения; в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

2. Общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято:

если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;

в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств общество обязано выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято».

При этом нормы гражданского законодательства не содержат запрета на распределение чистой прибыли ООО, сформированной в предыдущих отчетных периодах.

Согласно п.1. ст. 43 Налогового кодекса РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации. Пунктом 2 ст. 43 Налогового Кодекса РФ установлен исчерпывающий перечень доходов, которые не признаются дивидендами:

1) выплаты при ликвидации организации акционеру (участнику) этой организации в денежной или натуральной форме, не превышающие взноса этого акционера (участника) в уставный (складочный) капитал организации;

2) выплаты акционерам (участникам) организации в виде передачи акций этой же организации в собственность;

3) выплаты некоммерческой организации на осуществление ее основной уставной деятельности (не связанной с предпринимательской деятельностью), произведенные хозяйственными обществами, уставный капитал которых состоит полностью из вкладов этой некоммерческой организации.

Как в гражданском, так и в налоговом законодательстве установлено, что источником выплаты дивидендов является чистая прибыль организации. Указаний на то, в какой именно период должна образоваться такая прибыль нигде нет (ст. 43 Налогового Кодекса РФ, п.1 ст. 28 Закона №14-ФЗ). Следовательно, если по итогам прошлых лет прибыль не распределена, то за ее счет можно выплатить дивиденды в текущем году.

Правомерность такого вывода подтверждена в Письмах Минфина России от 24.08.2012 N 03-04-06/4-256, от 20.03.2012 N 03-03-06/1/133, от 06.04.2010 N 03-03-06/1/235. Аналогичные выводы содержатся и в Постановлениях ФАС Северо-Кавказского округа от 23.01.2007 N Ф08-7128/2006, от 22.03.2006 N Ф08-1043/2006-457А, ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.08.2005 N А33-26614/04-С3-Ф02-3800/05-С1, ФАС Поволжского округа от 10.05.2005 N А55-9560/2004-43.

Кроме того, дивиденды можно выплатить за счет прибыли прошлых лет, если в отчетном году у организации чистой прибыли не было (Письмо ФНС России от 05.10.2011 N ЕД-4-3/16389@).

Вывод:

Если в ООО сменился участник (участники), а чистая прибыль не была распределена участником (участниками), утратившим(и) статус такового (таковых), то «новый» участник имеет законные основания распределить прибыль общества, в том числе направить на выплату дивидендов. В данной ситуации каких-либо санкций со стороны государственных органов действующим законодательством не предусмотрено, при условии полной уплаты соответствующих налогов.

Если прежний участник (участники) ООО до момента выхода из общества принял(и) решение о распределении чистой прибыли, то данная прибыль должна быть выплачена в течение 60 дней с момента принятия такого решения. При этом после утраты статуса участника законодательством не предусмотрено право обращения бывшего участника с требованием распределения прибыли, образовавшейся в период его участия в обществе.

Боброва Т.А.,

Аудитор, генеральный директор ООО «Прима-Аудит»